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杨某某与明某某民间借贷纠纷代理词

来源:南京律师网 作者:南京律师时间:2018-02-07

代理词(二审)

尊敬的审判长、审判员:

受上诉人杨某某的委托和江苏钟山明镜律师事务所的指派,我担任明某某诉杨某某借款纠纷一案二审上诉人杨某某的诉讼代理人,参与本案的诉讼活动。现根据本案事实和相关法律发表如下代理意见,供法庭参考。

一、上诉人杨某某未收到借款,本案民间借贷事实并不存在

2013年1月15日上诉人杨某某经朋友徐文介绍计划向被上诉人明某某借款50000元,并写下借条一份,借条内容并未明确被上诉人明某某以何种方式向上诉人杨某某支付借款。事后,上诉人杨某某一直未收到被上诉人明某某应按约定支付的借款50000元。

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定,以现金交付的自然人之间借款合同的生效要件为自借款人收到借款时。《中华人民共和国合同法》第210条和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第5条规定,本案被上诉人应承担证明本案借款合同成立并生效的举证责任。被上诉人明某某除了提供一张借条之外,并没有其他证据证明其根据借条给付上诉人5万元借款,民间借贷事实并不存在,其诉讼请求不应被支持。

而一审判决书中写,被上诉人陈述上诉人向被上诉人借款的时候,上诉人、被上诉人以及徐文都在场,被上诉人把5万元现金给上诉人之后就走了。从被上诉人的陈述中可以看出两点,一是被上诉人支付给上诉人杨某某的是5万元现金,二是在被上诉人将借款给付上诉人时有第三人徐文在场。

    根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十五条:“人民法院对当事人的陈述,应当结合本案的其他证据,审查确定能否作为认定事实的根据。”根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条:“当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”

对于被上诉人的两点理由,均只有本人陈述而不能提出其他证据。针对5万元大额现金,被上诉人未提供现金来源或者取款记录,针对支付借款时第三人徐文在场,被上诉人未能让徐文出庭作证或者出具书面证人证言,故被上诉人的这两点理由均不应被支持,被上诉人并没有证据证明其依据借条向上诉人支付5万元借款。

二、被上诉人明某某的请求已过诉讼时效,其诉请不应被支持

上诉人杨某某曾于2014年接到被上诉人的电话,被上诉人告知上诉人说欠钱,上诉人要求中间人到场一起说清楚。2015年3月被上诉人带人到上诉人家中要钱,被上诉人拒绝,同样要求中间人到场说清楚,这是被上诉人的最后一次催款。2017年4月14日被上诉人向南京市栖霞区人民法院起诉,距离最后一次催告已经超过两年。

    根据《民法通则》第137条:“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”根据《民法通则》第135条:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。”故被上诉人的请求已过诉讼时效,其诉请不应被支持。

三、法律依据

1、《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。”

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条:“具有下列情形之一,可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件:

(一)以现金支付的,自借款人收到借款时;

(二)以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的,自资金到达借款人账户时;

(三)以票据交付的,自借款人依法取得票据权利时;

(四)出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的,自借款人取得对该账户实际支配权时;

(五)出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。”

    2、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第5条规定:“在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的,由负有履行义务的当事人承担举证责任。”

3、《民法通则》第137条:“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”
《民法通则》第135条:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。”

 

 

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